Презентация - Mixed jurisdiction worldwide

MIXED JURISDICTION WORLDWIDE THE THIRD LEGAL FAMILY ТРИКОЗ Елена Николаевна доцент кафедры теории права и сравнительного правоведения МГИМО МИД РФ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ СМЕШАННОГО ТИПА

ПЛАН ЛЕКЦИИ 1. Понятие и типология смешанных правовых систем 2. Взаимодействие элементов романо-германской и англо-американской систем в дуалистической правовой семье 3. Правовые системы канадского Квебек и американской Луизианы . Особенности правовой системы Израиля 4. Плюралистические смешанные системы. Правовая система Индии и ЮАР 5. Полусмешанные правовые системы Латинской Америки

ПОЧЕМУ АКТУАЛЬНА ТЕМА «СМЕШЕНИЯ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ» Типичной чертой современности является интенсивное взаимодействие между правовыми системами, и взаимопроникновение культур, институтов и принципов права. Суть этого тренда отражается в таких феноменах, как ассимиляция, модификация и конвергенция элементов общей и континентальной правовой традиции. «Если анализировать причины активного изучения смешанных правовых систем, то первоначально интерес возник из-за опасения за будущее существование традиции цивильного права, а затем был основан на национальном самоутверждении и уверенности в силе собственного права. Ведь правовая система, которая должным образом исследована, менее уязвима для ассимиляции и более самодостаточна!» (с) Азарова И. А. СМЕШАННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ: ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВОЙ И СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ. Диссертация. Краснодар, 2016.

1967

Появился новый компаративистский феномен — СМЕШАННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ , объединяющие элементы сразу двух или более правовых семей и традиций, нередко конкурирующих между собой. Эта подгруппа «заимствованных» правовых систем развивалась как в национальных государствах либо на уровне субрегиональных международных организаций. Объединение происходит сразу по нескольким совпадающим технико-юридическим, религиозно-этическим и этногеографическим признакам права , в результате взаимовлияния правовых традиций различных этносов.

MIXED JURISDICTIONS DE DROIT MIXTE «В современном мире уже не существует чистой правовой системы , сформированной без внешнего влияния». Arminjon P., Nolde B., Wolff M. Traité de droit comparé. Paris, 1950 . P. 49. Этот трюизм можно назвать началом всей мудрости в исследовании смешанных правовых систем Всех исследователей проблематики смешанных правовых систем разделяют на три группы: « Европеисты », это те правоведы, задача которых заключается в развитии европейского частного права « Компаративисты », те ученые, для которых сами смешанные правовые системы представляют научный интерес. « Правотворцы », юристы, работающие непосредственно в пределах смешанных систем, которые оценивают законы и юридическую литературу иной смешанной юрисдикции как средство развития собственной национальной правовой системы и юридической доктрины.

Согласно концепции В. В. Палмера, смешанной правовая система является тогда, когда в пределах одной правовой системы в одном государстве существует несколько порядков правового регулирования —сосуществование континентального и общего права. Чаще всего подобная ситуация возникает вследствие процессов в колониальный и постколониальный периоды , когда, например, бывшие колонии Великобритании, живущие по «общему праву», возвращают национальную независимость или переходят в сферу влияния континентального права.

Перед нами складывается новая картина мира права: «ЕДИНСТВО РАВНЫХ В ИХ МНОГООБРАЗИИ» !

In varietate concordia (с лат. — «единство в многообразии») — официальный девиз Европейского союза .

На юридической карте мира всё чаще появляются такие явления, как « микстовые » и « атипичные » правовые конструкции, « кочующие » правовые семьи, переходные правовые системы, интегративное право (например, «страсбургское право») и даже такое плюралистическое правовое пространство, как всемирное ( глобальное или универсальное) право ! В ЗАПАДНОМ цивилизационном пространстве прецедентная система обогащается законами и кодифицируется, а континентальная семья обрастает прецедентами и страдает от инфляции законов. Вестернизированная семья права содержит всё больше таких правовых систем, которые нельзя однозначно причислить к одному из двух классических семейств — common law или civil law. Это и есть смешение типов права , связанное с общностью цивилизационно-культурного развития, что исторически закономерно, ибо до появления первых национальных государств в Европе цивилизованный мир основывался на единообразной правовой традиции — романо-канонического права (jus commune).

На стыке семьи «западного права» с «восточным правом» обособляется третье правовое сообщество — смешанное правовое семейство . Но в отличие от классических «универсальных» юрисдикций (романо-германской и англо-американской), объединяющих однородные национальные системы позитивного права, в смешанных системах превалирует гетерогенность, неоднородность и полиюридизм ( правовой плюрализм ). Сегодня на правовой карте мира смешанные системы обслуживают почти 200 млн человек и юрисдикционно покрывают территорию размером с субконтинент. По данным исследователей Университета Оттавы (Канада), авторов виртуального проекта «Смешанные правовые системы», этим понятием охвачена почти половина современных правовых систем мира: 1) континентального и общего права; 2) континентального и обычного права; 3) континентального и мусульманского права; 4) общего и обычного права; 5) общего и мусульманского права; 6) континентального, мусульманского и обычного права; 7) общего, мусульманского и обычного права; 8) континентального, общего и обычного права; 9) общего, континентального, мусульманского и обычного права; 10) континентального, общего, иудейского и мусульманского права; 11) мусульманского и обычного права

http://

Смешанные правовые системы сегодня занимают самостоятельное место в классификации правовых систем и образуют современную правовую семью наряду с общепризнанными правовыми семьями романо-германского, англосаксонского, исламского, скандинавского и прочего права. СМЕШАННАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА – это стратифицированная система , образуемая путем объединения двух слоёв права с примерно одинаковой юридической значимостью и авторитетом, отражающая сложившиеся в них представления об источниках права, правовой культуре, методах толкования и судебной системе. Правовые системы могут классифицироваться, начиная от -- монолита , т.е. правовых систем одной традиции (например, твердой юрисдикции цивильного права, как в Португалии), -- через смешанный опыт (включая «классические» смешанные правовые системы) -- к плюралистическим системам Азарова И. А. Смешанные правовые системы: теоретико-правовой и сравнительно-правовой анализ. Краснодар, 2016. С . 6 5-66

Правовые системы современности можно условно разделить на: классические правовые системы , чье отнесение к той или иной общепризнанной семье не представляет труда; смешанные правовые системы , в совокупности составляющие смешанную правовую семью; квазисмешанные правовые системы , включающие в себя гибридные и плюралистические (слоистые) правовые системы. При этом в результате наступления определенных обстоятельств либо по прошествии периода времени квазисмешанные правовые системы могут стать смешанными системами в чистом виде.

Составной частью смешанных систем выступает либо прецедентное (англосаксонское) право в альянсе с романогерманским (французским/ голландским), либо же одна из этих правовых семей соприкасается с определенным религиозно-традиционным правом (обычным, мусульманским, индусским, иудейским, синтоистским, буддистским, и др.). Выделяют два основных типа смешанных систем — ГИБРИДНЫЙ и ПЛЮРАЛИСТИЧЕСКИЙ Если гибридный тип смешанной системы складывается в рамках западной традиции права, т.е. на перехлёсте романо-германского и англо-американского права, то плюралистический тип смешанной системы развивается в русле внезападной традиции права, объединяя юго-восточное азиатское право и африканское обычное (родовое) право.

ГИБРИДНАЯ СМЕШАННАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

«ГИБРИДЫ» / ДУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ «юридические кентавры» CIVIL LAW COMMON LAW Гибридные правовые системы представляют собой своеобразную смесь исключительно западного права, которая заимствована из романо-германских и англо-американских правовых систем. Существует определенный количественный порог, после которого количество переходит в качество и правовая система становится смешанной. С точки зрения структуры права цивильное (континентально-европейское) право будет ограничено областью частного права, а в публичной сфере будет в основном англо-американское право. Palmer V. Mixed Jurisdictions Worldwide: the Third Legal Family. P. 10 три особенности, которые считаются наиболее общими характеристиками смешанной юрисдикции

Яркая метафора для описания дуальных / гибридных смешанных систем: «цивильное право – это драгоценный камень в брошке, который блестит в оправе, сделанной в Англии» В смешанной правовой системе процесс смешения происходит на трех различных уровнях . На ПЕРВОМ УРОВНЕ смешиваются основные нормы системы и методология их применения, способ мышления и менталитет в целом. На этом уровне обобщения, нормы смешанных юрисдикций имеют преимущественно цивильный характер , в то время как методология воспринимается из общего права .

На ВТОРОМ УРОВНЕ смешения речь идет о различии между нормами публичного и частного права. Нормы конституционного и административного права, традиционно относящиеся к отрасли публичного права, практически во всех смешанных системах получены из традиции общего права. В то же время частноправовые нормы цивильны по своей природе.

В соответствии с хронологией возникновения Шотландия имеет старейшую смешанную правовую систему, которая приобрела отличительную смешанную идентичность в 1707 г., а по мнению некоторых историков, значительно раньше. Затем по хронологии возникновения идут правовые системы канадской провинции Квебек (1763–1774 гг.), американского штата Луизиана (между 1803 и 1812 гг.) и Южной Африки (1809 г.). Филиппины и Пуэрто-Рико присоединились к семье смешанных систем с 1898 г. после завершения испано-американской войны и установления американского правления. Самая молодая смешанная юрисдикция оформилась в середине ХХ в. у независимого государства Израиль.

Особо следует выделить книгу Вернона Валентина ПАЛМЕРА «Смешанная юрисдикция мира: третья правовая семья», изданную в 2001 г., которая закладывает основы и методологию исследования смешанных правовых систем